《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》已于1999年11月24日由最高人民法院审判委员会第1088次会议通过。现予公布,自2000年3月10日起施行。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二000年三月八日最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释(1999年11月24日最高人民法院审判委员会第1088次会议通过　法释〔2000〕8号)　　为正确理解和适用《中华人民共和国行政诉讼法》(以下简称行政诉讼法),现结合行政审判工作实际,对执行行政诉讼法的若干问题作出如下解释:一、受案范围第一条　公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服,依法提起诉讼的,属于人民法院行政诉讼的受案范围。　　公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围:　　(一)行政诉讼法第十二条规定的行为;　　(二)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为;　　(三)调解行为以及法律规定的仲裁行为;　　(四)不具有强制力的行政指导行为;　　(五)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为;　　(六)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。第二条　行政诉讼法第十二条第(一)项规定的国家行为,是指国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权,以国家的名义实施的有关国防和外交事务的行为,以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等行为。第三条　行政诉讼法第十二条第(二)项规定的“具有普遍约束力的决定、命令”,是指行政机关针对不特定对象发布的能反复适用的行政规范性文件。第四条　行政诉讼法第十二条第(三)项规定的“对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定”,是指行政机关作出的涉及该行政机关公务员权利义务的决定。第五条　行政诉讼法第十二条第(四)项规定的“法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为”中的“法律”,是指全国人民代表大会及其常务委员会制定、通过的规范性文件。二、管辖第六条　各级人民法院行政审判庭审理行政案件和审查行政机关申请执行其具体行政行为的案件。　　专门人民法院、人民法庭不审理行政案件,也不审查和执行行政机关申请执行其具体行政行为的案件。第七条　复议决定有下列情形之一的,属于行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”:　　(一)改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的;　　(二)改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的;　　(三)撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为处理结果的。第八条　有下列情形之一的,属于行政诉讼法第十四条第(三)项规定的“本辖区内重大、复杂的案件”:　　(一)被告为县级以上人民政府,且基层人民法院不适宜审理的案件;　　(二)社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件;　　(三)重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件;　　(四)其他重大、复杂案件。第九条　行政诉讼法第十八条规定的“原告所在地”,包括原告的户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地。　　行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施的,被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的,既可以向被告所在地人民法院提起诉讼,也可以向原告所在地人民法院提起诉讼,受诉人民法院可一并管辖。第十条　当事人提出管辖异议,应当在接到人民法院应诉通知之日起10日内以书面形式提出。　　对当事人提出的管辖异议,人民法院应当进行审查。异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。三、诉讼参加人第十一条　行政诉讼法第二十四条规定的“近亲属”,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属。　　公民因被限制人身自由而不能提起诉讼的,其近亲属可以依其口头或者书面委托以该公民的名义提起诉讼。第十二条　与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的,可以依法提起行政诉讼。第十三条　有下列情形之一的,公民、法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼:　　(一)被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的;　　(二)与被诉的行政复议决定有法律上利害关系或者在复议程序中被追加为第三人的;　　(三)要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的;　　(四)与撤销或者变更具体行政行为有法律上利害关系的。第十四条　合伙企业向人民法院提起诉讼的,应当以核准登记的字号为原告,由执行合伙企业事务的合伙人作诉讼代表人;其他合伙组织提起诉讼的,合伙人为共同原告。　　不具备法人资格的其他组织向人民法院提起诉讼的,由该组织的主要负责人作诉讼代表人;没有主要负责人的,可以由推选的负责人作诉讼代表人。　　同案原告为5人以上,应当推选1至5名诉讼代表人参加诉讼;在指定期限内未选定的,人民法院可以依职权指定。第十五条　联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方,认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受具体行政行为侵害的,均可以自己的名义提起诉讼。第十六条　农村土地承包人等土地使用权人对行政机关处分其使用的农村集体所有土地的行为不服,可以自己的名义提起诉讼。第十七条　非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强令兼并、出售、分立或者改变企业隶属关系的,该企业或者其法定代表人可以提起诉讼。第十八条　股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会等认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的,可以企业名义提起诉讼。第十九条　当事人不服经上级行政机关批准的具体行政行为,向人民法院提起诉讼的,应当以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告。第二十条　行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构,以自己的名义作出具体行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以组建该机构的行政机关为被告。　　行政机关的内设机构或者派出机构在没有法律、法规或者规章授权的情况下,以自己的名义作出具体行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告。　　法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或者其他组织,超出法定授权范围实施行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以实施该行为的机构或者组织为被告。第二十一条　行政机关在没有法律、法规或者规章规定的情况下,授权其内设机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的,应当视为委托。当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告。第二十二条　复议机关在法定期间内不作复议决定,当事人对原具体行政行为不服提起诉讼的,应当以作出原具体行政行为的行政机关为被告;当事人对复议机关不作为不服提起诉讼的,应当以复议机关为被告。第二十三条　原告所起诉的被告不适格,人民法院应当告知原告变更被告;原告不同意变更的,裁定驳回起诉。　　应当追加被告而原告不同意追加的,人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼。第二十四条　行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害关系人,其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼,人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼。　　第三人有权提出与本案有关的诉讼主张,对人民法院的一审判决不服,有权提起上诉。第二十五条　当事人委托诉讼代理人,应当向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。委托书应当载明委托事项和具体权限。公民在特殊情况下无法书面委托的,也可以口头委托。口头委托的,人民法院应当核实并记录在卷;被诉机关或者其他有义务协助的机关拒绝人民法院向被限制人身自由的公民核实的,视为委托成立。当事人解除或者变更委托的,应当书面报告人民法院,由人民法院通知其他当事人。四、证据第二十六条　在行政诉讼中,被告对其作出的具体行政行为承担举证责任。　　被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状,并提供作出具体行政行为时的证据、依据;被告不提供或者无正当理由逾期提供的,应当认定该具体行政行为没有证据、依据。第二十七条　原告对下列事项承担举证责任:　　(一)证明起诉符合法定条件,但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外;　　(二)在起诉被告不作为的案件中,证明其提出申请的事实;　　(三)在一并提起的行政赔偿诉讼中,证明因受被诉行为侵害而造成损失的事实;　　(四)其他应当由原告承担举证责任的事项。第二十八条　有下列情形之一的,被告经人民法院准许可以补充相关的证据:　　(一)被告在作出具体行政行为时已经收集证据,但因不可抗力等正当事由不能提供的;　　(二)原告或者第三人在诉讼过程中,提出了其在被告实施行政行为过程中没有提出的反驳理由或者证据的。第二十九条　有下列情形之一的,人民法院有权调取证据:　　(一)原告或者第三人及其诉讼代理人提供了证据线索,但无法自行收集而申请人民法院调取的;　　(二)当事人应当提供而无法提供原件或者原物的。第三十条　下列证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的根据:　　(一)被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后自行收集的证据;　　(二)被告严重违反法定程序收集的其他证据。第三十一条　未经法庭质证的证据不能作为人民法院裁判的根据。　　复议机关在复议过程中收集和补充的证据,不能作为人民法院维持原具体行政行为的根据。　　被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据,不能作为二审法院撤销或者变更一审裁判的根据。五、起诉与受理第三十二条　人民法院应当组成合议庭对原告的起诉进行审查。符合起诉条件的,应当在7日内立案;不符合起诉条件的,应当在7日内裁定不予受理。　　7日内不能决定是否受理的,应当先予受理;受理后经审查不符合起诉条件的,裁定驳回起诉。　　受诉人民法院在7日内既不立案,又不作出裁定的,起诉人可以向上一级人民法院申诉或者起诉。上一级人民法院认为符合受理条件的,应予受理;受理后可以移交或者指定下级人民法院审理,也可以自行审理。　　前三款规定的期限,从受诉人民法院收到起诉状之日起计算;因起诉状内容欠缺而责令原告补正的,从人民法院收到补正材料之日起计算。第三十三条　法律、法规规定应当先申请复议,公民、法人或者其他组织未申请复议直接提起诉讼的,人民法院不予受理。　　复议机关不受理复议申请或者在法定期限内不作出复议决定,公民、法人或者其他组织不服,依法向人民法院提起诉讼的,人民法院应当依法受理。第三十四条　法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序,公民、法人或者其他组织既提起诉讼又申请行政复议的,由先受理的机关管辖;同时受理的,由公民、法人或者其他组织选择。公民、法人或者其他组织已经申请行政复议,在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的,人民法院不予受理。第三十五条　法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序,公民、法人或者其他组织向复议机关申请行政复议后,又经复议机关同意撤回复议申请,在法定起诉期限内对原具体行政行为提起诉讼的,人民法院应当依法受理。第三十六条　人民法院裁定准许原告撤诉后,原告以同一事实和理由重新起诉的,人民法院不予受理。　　准予撤诉的裁定确有错误,原告申请再审的,人民法院应当通过审判监督程序撤销原准予撤诉的裁定,重新对案件进行审理。第三十七条　原告或者上诉人未按规定的期限预交案件受理费,又不提出缓交、减交、免交申请,或者提出申请未获批准的,按自动撤诉处理。在按撤诉处理后,原告或者上诉人在法定期限内再次起诉或者上诉,并依法解决诉讼费预交问题的,人民法院应予受理。第三十八条　人民法院判决撤销行政机关的具体行政行为后,公民、法人或者其他组织对行政机关重新作出的具体行政行为不服向人民法院起诉的,人民法院应当依法受理。第三十九条　公民、法人或者其他组织申请行政机关履行法定职责,行政机关在接到申请之日起60日内不履行的,公民、法人或者其他组织向人民法院提起诉讼,人民法院应当依法受理。法律、法规、规章和其他规范性文件对行政机关履行职责的期限另有规定的,从其规定。　　公民、法人或者其他组织在紧急情况下请求行政机关履行保护其人身权、财产权的法定职责,行政机关不履行的,起诉期间不受前款规定的限制。第四十条　行政机关作出具体行政行为时,没有制作或者没有送达法律文书,公民、法人或者其他组织不服向人民法院起诉的,只要能证明具体行政行为存在,人民法院应当依法受理。第四十一条　行政机关作出具体行政行为时,未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的,起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算,但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。　　复议决定未告知公民、法人或者其他组织诉权或者法定起诉期限的,适用前款规定。第四十二条　公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的,其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的,人民法院不予受理。第四十三条　由于不属于起诉人自身的原因超过起诉期限的,被耽误的时间不计算在起诉期间内。因人身自由受到限制而不能提起诉讼的,被限制人身自由的时间不计算在起诉期间内。六、审理与判决第四十四条　有下列情形之一的,应当裁定不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉:　　(一)请求事项不属于行政审判权限范围的;　　(二)起诉人无原告诉讼主体资格的;　　(三)起诉人错列被告且拒绝变更的;　　(四)法律规定必须由法定或者指定代理人、代表人为诉讼行为,未由法定或者指定代理人、代表人为诉讼行为的;　　(五)由诉讼代理人代为起诉,其代理不符合法定要求的;　　(六)起诉超过法定期限且无正当理由的;　　　(七)法律、法规规定行政复议为提起诉讼必经程序而未申请复议的;　　(八)起诉人重复起诉的;　　(九)已撤回起诉,无正当理由再行起诉的;　　(十)诉讼标的为生效判决的效力所羁束的;　　(十一)起诉不具备其他法定要件的。　　前款所列情形可以补正或者更正的,人民法院应当指定期间责令补正或者更正;在指定期间已经补正或者更正的,应当依法受理。第四十五条　起诉状副本送达被告后,原告提出新的诉讼请求的,人民法院不予准许,但有正当理由的除外。第四十六条　有下列情形之一的,人民法院可以决定合并审理:　　(一)两个以上行政机关分别依据不同的法律、法规对同一事实作出具体行政行为,公民、法人或者其他组织不服向同一人民法院起诉的;　　(二)行政机关就同一事实对若干公民、法人或者其他组织分别作出具体行政行为,公民、法人或者其他组织不服分别向同一人民法院起诉的;　　(三)在诉讼过程中,被告对原告作出新的具体行政行为,原告不服向同一人民法院起诉的;　　(四)人民法院认为可以合并审理的其他情形。第四十七条　当事人申请回避,应当说明理由,在案件开始审理时提出;回避事由在案件开始审理后知道的,应当在法庭辩论终结前提出。　　被申请回避的人员,在人民法院作出是否回避的决定前,应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的除外。　　对当事人提出的回避申请,人民法院应当在3日内以口头或者书面形式作出决定。　　申请人对驳回回避申请决定不服的,可以向作出决定的人民法院申请复议一次。复议期间,被申请回避的人员不停止参与本案的工作。对申请人的复议申请,人民法院应当在3日内作出复议决定,并通知复议申请人。第四十八条　人民法院对于因一方当事人的行为或者其他原因,可能使具体行政行为或者人民法院生效裁判不能或者难以执行的案件,可以根据对方当事人的申请作出财产保全的裁定;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以依法采取财产保全措施。　　人民法院审理起诉行政机关没有依法发给抚恤金、社会保险金、最低生活保障费等案件,可以根据原告的申请,依法书面裁定先予执行。　　当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的,可以申请复议。复议期间不停止裁定的执行。第四十九条　原告或者上诉人经合法传唤,无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理。　　原告或者上诉人申请撤诉,人民法院裁定不予准许的,原告或者上诉人经合法传唤无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可而中途退庭的,人民法院可以缺席判决。　　第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,不影响案件的审理。第五十条　被告在一审期间改变被诉具体行政行为的,应当书面告知人民法院。　　原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的,人民法院应当就改变后的具体行政行为进行审理。　　被告改变原具体行政行为,原告不撤诉,人民法院经审查认为原具体行政行为违法的,应当作出确认其违法的判决;认为原具体行政行为合法的,应当判决驳回原告的诉讼请求。　　原告起诉被告不作为,在诉讼中被告作出具体行政行为,原告不撤诉的,参照上述规定处理。第五十一条　在诉讼过程中,有下列情形之一的,中止诉讼:　　(一)原告死亡,须等待其近亲属表明是否参加诉讼的;　　(二)原告丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的;　　(三)作为一方当事人的行政机关、法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的;　　(四)一方当事人因不可抗力的事由不能参加诉讼的;　　(五)案件涉及法律适用问题,需要送请有权机关作出解释或者确认的;　　(六)案件的审判须以相关民事、刑事或者其他行政案件的审理结果为依据,而相关案件尚未审结的;　　(七)其他应当中止诉讼的情形。　　中止诉讼的原因消除后,恢复诉讼。第五十二条　在诉讼过程中,有下列情形之一的,终结诉讼:　　(一)原告死亡,没有近亲属或者近亲属放弃诉讼权利的;　　(二)作为原告的法人或者其他组织终止后,其权利义务的承受人放弃诉讼权利的。　　因本解释第五十一条第一款第(一)、(二)、(三)项原因中止诉讼满90日仍无人继续诉讼的,裁定终结诉讼,但有特殊情况的除外。第五十三条　复议决定维持原具体行政行为的,人民法院判决撤销原具体行政行为,复议决定自然无效。　　复议决定改变原具体行政行为错误,人民法院判决撤销复议决定时,应当责令复议机关重新作出复议决定。第五十四条　人民法院判决被告重新作出具体行政行为,被告重新作出的具体行政行为与原具体行政行为的结果相同,但主要事实或者主要理由有改变的,不属于行政诉讼法第五十五条规定的情形。　　人民法院以违反法定程序为由,判决撤销被诉具体行政行为的,行政机关重新作出具体行政行为不受行政诉讼法第五十五条规定的限制。　　行政机关以同一事实和理由重新作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为,人民法院应当根据行政诉讼法第五十四条第(二)项、第五十五条的规定判决撤销或者部分撤销,并根据行政诉讼法第六十五条第三款的规定处理。第五十五条　人民法院审理行政案件不得加重对原告的处罚,但利害关系人同为原告的除外。　　人民法院审理行政案件不得对行政机关未予处罚的人直接给予行政处罚。第五十六条　有下列情形之一的,人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求:　　(一)起诉被告不作为理由不能成立的;　　(二)被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的;　　(三)被诉具体行政行为合法,但因法律、政策变化需要变更或者废止的;　　(四)其他应当判决驳回诉讼请求的情形。第五十七条　人民法院认为被诉具体行政行为合法,但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的,可以作出确认其合法或者有效的判决。　　有下列情形之一的,人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决:　　(一)被告不履行法定职责,但判决责令其履行法定职责已无实际意义的;　　(二)被诉具体行政行为违法,但不具有可撤销内容的;　　(三)被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。第五十八条　被诉具体行政行为违法,但撤销该具体行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的,人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法的判决,并责令被诉行政机关采取相应的补救措施;造成损害的,依法判决承担赔偿责任。第五十九条　根据行政诉讼法第五十四条第(二)项规定判决撤销违法的被诉具体行政行为,将会给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成损失的,人民法院在判决撤销的同时,可以分别采取以下方式处理:　　(一)判决被告重新作出具体行政行为;　　(二)责令被诉行政机关采取相应的补救措施;　　(三)向被告和有关机关提出司法建议;　　(四)发现违法犯罪行为的,建议有权机关依法处理。第六十条　人民法院判决被告重新作出具体行政行为,如不及时重新作出具体行政行为,将会给国家利益、公共利益或者当事人利益造成损失的,可以限定重新作出具体行政行为的期限。　　人民法院判决被告履行法定职责,应当指定履行的期限,因情况特殊难于确定期限的除外。第六十一条　被告对平等主体之间民事争议所作的裁决违法,民事争议当事人要求人民法院一并解决相关民事争议的,人民法院可以一并审理。第六十二条　人民法院审理行政案件,适用最高人民法院司法解释的,应当在裁判文书中援引。　　人民法院审理行政案件,可以在裁判文书中引用合法有效的规章及其他规范性文件。第六十三条　裁定适用于下列范围:　　(一)不予受理;　　(二)驳回起诉;　　(三)管辖异议;　　(四)终结诉讼;　　(五)中止诉讼;　　(六)移送或者指定管辖;　　(七)诉讼期间停止具体行政行为的执行或者驳回停止执行的申请;　　(八)财产保全;　　(九)先予执行;　　(十)准许或者不准许撤诉;　　(十一)补正裁判文书中的笔误;　　(十二)中止或者终结执行;　　(十三)提审、指令再审或者发回重审;　　(十四)准许或者不准许执行行政机关的具体行政行为;　　(十五)其他需要裁定的事项。　　对第(一)、(二)、(三)项裁定,当事人可以上诉。第六十四条　行政诉讼法第五十七条、第六十条规定的审限,是指从立案之日起至裁判宣告之日止的期间。鉴定、处理管辖争议或者异议以及中止诉讼的时间不计算在内。第六十五条　第一审人民法院作出判决和裁定后,当事人均提起上诉的,上诉各方均为上诉人。　　诉讼当事人中的一部分人提出上诉,没有提出上诉的对方当事人为被上诉人,其他当事人依原审诉讼地位列明。第六十六条　当事人提出上诉,应当按照其他当事人或者诉讼代表人的人数提出上诉状副本。　　原审人民法院收到上诉状,应当在5日内将上诉状副本送达其他当事人,对方当事人应当在收到上诉状副本之日起10日内提出答辩状。　　原审人民法院应当在收到答辩状之日起5日内将副本送达当事人。　　原审人民法院收到上诉状、答辩状,应当在5日内连同全部案卷和证据,报送第二审人民法院。已经预收诉讼费用的,一并报送。第六十七条　第二审人民法院审理上诉案件,应当对原审人民法院的裁判和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查。　　当事人对原审人民法院认定的事实有争议的,或者第二审人民法院认为原审人民法院认定事实不清楚的,第二审人民法院应当开庭审理。第六十八条　第二审人民法院经审理认为原审人民法院不予受理或者驳回起诉的裁定确有错误,且起诉符合法定条件的,应当裁定撤销原审人民法院的裁定,指令原审人民法院依法立案受理或者继续审理。第六十九条　第二审人民法院裁定发回原审人民法院重新审理的行政案件,原审人民法院应当另行组成合议庭进行审理。第七十条　第二审人民法院审理上诉案件,需要改变原审判决的,应当同时对被诉具体行政行为作出判决。第七十一条　原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的,第二审人民法院应当裁定撤销原审判决,发回重审。　　原审判决遗漏行政赔偿请求,第二审人民法院经审查认为依法不应当予以赔偿的,应当判决驳回行政赔偿请求。　　原审判决遗漏行政赔偿请求,第二审人民法院经审理认为依法应当予以赔偿的,在确认被诉具体行政行为违法的同时,可以就行政赔偿问题进行调解;调解不成的,应当就行政赔偿部分发回重审。　　当事人在第二审期间提出行政赔偿请求的,第二审人民法院可以进行调解;调解不成的,应当告知当事人另行起诉。第七十二条　有下列情形之一的,属于行政诉讼法第六十三条规定的“违反法律、法规规定”:　　(一)原判决、裁定认定的事实主要证据不足;　　(二)原判决、裁定适用法律、法规确有错误;　　(三)违反法定程序,可能影响案件正确裁判;　　(四)其他违反法律、法规的情形。第七十三条　当事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律效力后2年内提出。　　当事人对已经发生法律效力的行政赔偿调解书,提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律规定的,可以在2年内申请再审。第七十四条　人民法院接到当事人的再审申请后,经审查,符合再审条件的,应当立案并及时通知各方当事人;不符合再审条件的,予以驳回。第七十五条　对人民检察院按照审判监督程序提出抗诉的案件,人民法院应当再审。　　人民法院开庭审理抗诉案件时,应当通知人民检察院派员出庭。第七十六条　人民法院按照审判监督程序再审的案件,发生法律效力的判决、裁定是由第一审人民法院作出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉;发生法律效力的判决、裁定是由第二审人民法院作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定;上级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。　　人民法院审理再审案件,应当另行组成合议庭。第七十七条　按照审判监督程序决定再审的案件,应当裁定中止原判决的执行;裁定由院长署名,加盖人民法院印章。　　上级人民法院决定提审或者指令下级人民法院再审的,应当作出裁定,裁定应当写明中止原判决的执行;情况紧急的,可以将中止执行的裁定口头通知负责执行的人民法院或者作出生效判决、裁定的人民法院,但应当在口头通知后10日内发出裁定书。第七十八条　人民法院审理再审案件,认为原生效判决、裁定确有错误,在撤销原生效判决或者裁定的同时,可以对生效判决、裁定的内容作出相应裁判,也可以裁定撤销生效判决或者裁定,发回作出生效判决、裁定的人民法院重新审判。第七十九条　人民法院审理二审案件和再审案件,对原审法院受理、不予受理或者驳回起诉错误的,应当分别情况作如下处理:　　(一)第一审人民法院作出实体判决后,第二审人民法院认为不应当受理的,在撤销第一审人民法院判决的同时,可以发回重审,也可以迳行驳回起诉;　　(二)第二审人民法院维持第一审人民法院不予受理裁定错误的,再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定,指令第一审人民法院受理;　　(三)第二审人民法院维持第一审人民法院驳回起诉裁定错误的,再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定,指令第一审人民法院审理。第八十条　人民法院审理再审案件,发现生效裁判有下列情形之一的,应当裁定发回作出生效判决、裁定的人民法院重新审理:　　(一)审理本案的审判人员、书记员应当回避而未回避的;　　(二)依法应当开庭审理而未经开庭即作出判决的;　　(三)未经合法传唤当事人而缺席判决的;　　(四)遗漏必须参加诉讼的当事人的;　　(五)对与本案有关的诉讼请求未予裁判的;　　(六)其他违反法定程序可能影响案件正确裁判的。第八十一条　再审案件按照第一审程序审理的,适用行政诉讼法第五十七条规定的审理期限。　　再审案件按照第二审程序审理的,适用行政诉讼法第六十条规定的审理期限。第八十二条　基层人民法院申请延长审理期限,应当直接报请高级人民法院批准,同时报中级人民法院备案。七、执行　　第八十三条　对发生法律效力的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书,负有义务的一方当事人拒绝履行的,对方当事人可以依法申请人民法院强制执行。　　第八十四条　申请人是公民的,申请执行生效的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书的期限为1年,申请人是行政机关、法人或者其他组织的为180日。　　申请执行的期限从法律文书规定的履行期间最后一日起计算;法律文书中没有规定履行期限的,从该法律文书送达当事人之日起计算。　　逾期申请的,除有正当理由外,人民法院不予受理。第八十五条　发生法律效力的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书,由第一审人民法院执行。　　第一审人民法院认为情况特殊需要由第二审人民法院执行的,可以报请第二审人民法院执行;第二审人民法院可以决定由其执行,也可以决定由第一审人民法院执行。第八十六条　行政机关根据行政诉讼法第六十六条的规定申请执行其具体行政行为,应当具备以下条件:　　(一)具体行政行为依法可以由人民法院执行;　　(二)具体行政行为已经生效并具有可执行内容;　　(三)申请人是作出该具体行政行为的行政机关或者法律、法规、规章授权的组织;　　(四)被申请人是该具体行政行为所确定的义务人;　　(五)被申请人在具体行政行为确定的期限内或者行政机关另行指定的期限内未履行义务;　　(六)申请人在法定期限内提出申请;　　(七)被申请执行的行政案件属于受理申请执行的人民法院管辖。　　人民法院对符合条件的申请,应当立案受理,并通知申请人;对不符合条件的申请,应当裁定不予受理。第八十七条　法律、法规没有赋予行政机关强制执行权,行政机关申请人民法院强制执行的,人民法院应当依法受理。　　法律、法规规定既可以由行政机关依法强制执行,也可以申请人民法院强制执行,行政机关申请人民法院强制执行的,人民法院可以依法受理。第八十八条　行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为,应当自被执行人的法定起诉期限届满之日起180日内提出。逾期申请的,除有正当理由外,人民法院不予受理。第八十九条　行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为的,由申请人所在地的基层人民法院受理;执行对象为不动产的,由不动产所在地的基层人民法院受理。　　基层人民法院认为执行确有困难的,可以报请上级人民法院执行;上级人民法院可以决定由其执行,也可以决定由下级人民法院执行。第九十条　行政机关根据法律的授权对平等主体之间民事争议作出裁决后,当事人在法定期限内不起诉又不履行,作出裁决的行政机关在申请执行的期限内未申请人民法院强制执行的,生效具体行政行为确定的权利人或者其继承人、权利承受人在90日内可以申请人民法院强制执行。　　享有权利的公民、法人或者其他组织申请人民法院强制执行具体行政行为,参照行政机关申请人民法院强制执行具体行政行为的规定。第九十一条　行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为,应当提交申请执行书、据以执行的行政法律文书、证明该具体行政行为合法的材料和被执行人财产状况以及其他必须提交的材料。　　享有权利的公民、法人或者其他组织申请人民法院强制执行的,人民法院应当向作出裁决的行政机关调取有关材料。第九十二条　行政机关或者具体行政行为确定的权利人申请人民法院强制执行前,有充分理由认为被执行人可能逃避执行的,可以申请人民法院采取财产保全措施。后者申请强制执行的,应当提供相应的财产担保。第九十三条　人民法院受理行政机关申请执行其具体行政行为的案件后,应当在30日内由行政审判庭组成合议庭对具体行政行为的合法性进行审查,并就是否准予强制执行作出裁定;需要采取强制执行措施的,由本院负责强制执行非诉行政行为的机构执行。第九十四条　在诉讼过程中,被告或者具体行政行为确定的权利人申请人民法院强制执行被诉具体行政行为,人民法院不予执行,但不及时执行可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失的,人民法院可以先予执行。后者申请强制执行的,应当提供相应的财产担保。第九十五条　被申请执行的具体行政行为有下列情形之一的,人民法院应当裁定不准予执行:　　(一)明显缺乏事实根据的;　　(二)明显缺乏法律依据的;　　(三)其他明显违法并损害被执行人合法权益的。第九十六条　行政机关拒绝履行人民法院生效判决、裁定的,人民法院可以依照行政诉讼法第六十五条第三款的规定处理,并可以参照民事诉讼法第一百零二条的有关规定,对主要负责人或者直接责任人员予以罚款处罚。八、其他第九十七条　人民法院审理行政案件,除依照行政诉讼法和本解释外,可以参照民事诉讼的有关规定。第九十八条　本解释自发布之日起施行,最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的意见(试行)》同时废止;最高人民法院以前所作的司法解释以及与有关机关联合发布的规范性文件,凡与本解释不一致的,按本解释执行。

目前专利无效宣告请求在专利侵权诉讼中几乎是必经的程序。大量无效宣告请求都是在专利侵权诉讼中出现的，即当专利权人向专利管理机关或人民法院控告某个单位或者个人侵犯专利权时，被告几乎无一例外地会反过来向专利复审委员会请求宣告该专利权无效。被告提出无效宣告请求，其目的无外乎两种。其一，利用无效宣告请求，将作为专利侵权诉讼基础的专利权全部无效或部分无效，达到使得专利权人无法主张权利或者被控侵权标的物不落入专利保护范围的目的；其二，利用无效程序，尽可能地拖延时间，以便转移财产和证据，使得专利权人即使赢得侵权诉讼，最终也很难获得合理的赔偿。本文简要介绍在中国专利侵权诉讼中专利无效程序的运用，以及目前存在的问题，并提出建议。

二.专利无效程序介绍

1.提起专利无效宣告的理由

根据中国专利法和实施细则的规定，在实践中请求宣告无效的主要理由包括：根据专利法第22条，不满足新颖性、创造性或实用性；根据专利法第26条第3款，公开不充分；根据专利法第26条第4款，说明书不支持权利要求书；根据实施细则第21条第2款，独立权利要求缺少必要技术特征；根据专利法第33条，修改超出原始公开范围；根据实施细则第2条，发明主题不属于授予专利的范围；根据实施细则第13条第1款，属于重复授权；根据专利法第9条，属于在后申请。另外，还有根据专利法第25条，属于不应授予专利权的主题。

2.提起专利无效宣告的时间

根据中国专利法第45条的规定，自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利的授予不符合专利法有关规定的，都可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。

一般而言，在侵权诉讼中被告提起无效宣告请求，目的在于可以让法院正在审理的侵权诉讼能够中止。但是，如果在法院正常审理过程中、甚至在法院审理即将做出结论时收到无效宣告请求受理通知书和中止审理的请求，将严重影响正常的审理过程。因此，在最高人民法院于2001年6月19日通过的“关于审理专利纠纷案件使用法律问题的若干规定”中明确规定，人民法院受理的侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件，被告在答辩期间内宣告该项专利权无效的，人民法院应当中止诉讼（第9条）…，人民法院受理的侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件，被告在答辩期间届满后请求宣告该项专利权无效的，人民法院不应当中止诉讼…（第10条）。因此，要想中止一项已经立案的专利侵权（实用新型和外观设计）诉讼，被告应当在收到法院传送的起诉书副本后的答辩期（一般是15天）内向国家知识产权局复审委员会提出无效宣告请求，并据此提出专利侵权诉讼中止请求。

3.无效宣告证据的提出

一般而言，在无效宣告程序中，请求人（即侵权诉讼中的被告）负有举证责任，即请求人应当提供证据来证明自己的主张。为了防止请求人利用程序拖延时间，专利法实施细则对请求人提供证据的期限进行了规定，根据专利法实施细则第66条的规定，在专利复审委员会受理无效宣告请求后，请求人可以在提出无效宣告请求之日起一个月内增加理由或者补充证据。逾期增加理由或者补充证据的，专利复审委员会可以不予考虑。因此，对于无效宣告请求的理由和证据，应当在提出无效宣告请求之日起一个月内全部补充完毕，否则，逾期提交的证据和理由有可能会面临不予采信的结果。

4.对无效宣告请求审查决定的救济途径

根据专利法第46条的规定，在专利复审委员会做出无效审查决定后，对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，（当事人）可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。根据中国司法管辖的规定，涉及到专利无效的行政诉讼，目前都由北京市第一中级人民法院管辖，而且是行政诉讼一审。当事人对一审结果不服，可以向北京市高级人民法院提出上诉（即二审）请求。二审是终审，其决定具有最终效力。

三.目前在无效宣告审理中存在的问题：

1.审理时间过长

对于尤其涉及实用新型和外观设计侵权诉讼而引发的专利无效宣告请求，被告在答辩期内提出无效宣告请求后，由于根据相应的司法解释，法院一般应当中止审理，等待复审委员会的审查结果。目前，专利法、实施细则以及审查指南对于专利无效审理的期限都没有明确规定。根据作者的经验，时间短的有一年、长的甚至有两到三年的时间。这样，对于迫切想制止侵权行为的专利权人而言，就几乎没有了实际意义，因为在专利无效审理期间，被告仍然可以继续进行各种被控的侵权行为。

另外，即使无效宣告决定维持了专利权，请求人还可以提起两审的行政诉讼，这样一来，专利权人要想主张权利，至少也得等待三年的时间，而且这三年还都没有涉及侵权诉讼的实体问题。目前，这已经成为中国专利侵权诉讼审理过程中的一个突出问题。

2.关于专利无效宣告请求理由和证据的提交

根据现行规定，请求人应当在答辩期内提出无效宣告请求，才能获得法院中止审理侵权诉讼的允许，而且所有的理由和证据应当在提起无效宣告请求之日起一个月内全部提交到复审委。但在实践中，对于请求人（被告）而言，在短短45天（15天答辩期＋一个月补充期限）内对原告有可能准备了好几年的侵权诉讼指控做出全面的答复，是十分困难的事情。尤其目前逾期提交的理由和证据几乎不存在被复审委和专利权人采信和认可的可能，因此对请求人而言，在如此短的时间内必须准备一份有针对性的无效宣告请求和寻找适当的证据，不是十分公平的。

3.关于无效宣告请求审查决定的效力

目前，对于无效宣告请求审查决定，当事人可以向北京市一中院提起行政诉讼。但是，专利法并没有规定对于专利复审委员会做出的决定是否执行的问题。根据中国行政诉讼法第44条的规定，诉讼期间，不停止具体行政行为的执行。因此，法院应当在得到专利复审复审委员会的决定后，立即恢复专利侵权诉讼的审理：对于维持专利权的决定，立即审查被控侵权物是否落入专利权的保护范围；对于被全部无效的专利权，应当做出终止审理的决定。但是，现行法院的做法是，无论复审委做出何种决定，只要有一方当事人提出行政诉讼，法院会继续中止审理，直到行政诉讼有了一个最终的结果。这无论对原告和被告合法权益的正当维护，都是不利的。

四.作者建议

1.规定审限

明确规定侵权诉讼涉及的专利无效审理的期限（例如从受理至做出决定不超过12个月），并适当延长请求人补充理由和证据的时间（例如3个月），同时也明确被请求人做出答辩和提交证据的时间。

2.明确无效宣告决定的地位

   根据行政诉讼的原则，保证行政决定的地位，应该明确规定在行政诉讼期间不停止专利复审委员会的具体行政行为的执行。这样，不仅可以避免被告利用程序期间拖延时间，逃避责任，防止侵犯专利权的泛滥，而且可以减少大量无意义的专利无效请求的提出，节省大量人力物力，并改进中国专利实施和保护的现状。

　2000年，最高人民法院进行了机构改革，对最高人民法院的机构设置和职责分工进行了 重新划分和调整。根据《最高人民法院机关内设机构及新设事业单位职能》(法发【2000】3 0号)的规定，最高人民法院民事审判第三庭(原知识产权审判庭)的主要职能为：

1审判第一、二审著作权(包括计算机软件)、商标权、专利权、技术合同、不正当竞争以 及科技成果权、植物新品种权等知识产权案件；

2审理处理不服高级人民法院生效裁判的知识产权申请再审案件以及少数立案庭移送的不 服基层人民法院、中级人民法院生效裁判的知识产权申请再审案件；

3办理知识产权申请复议案件；

4审批高级人民法院知识产权案件延长审限的申请。

　　此外，民事审判第三庭还办理下列案件：

1审理与本庭业务相关的请示案件；

2办理与本庭业务相关的涉外、涉港、澳、台的案件；

3办理与本庭业务相关的人大代表和政协委员会的提案和建议以及领导交办的案件 ；

4参与起草相关司法解释；

5开展相关审判工作的调研指导及协调。

(由段立红撰稿)　

地方知识产权审判庭

　从1993年北京市高、中级人民法院设立专门审理知识产权案件的业务庭开始，全国部分 高、中人民法院先后设立了知识产权审判庭，案件比较集中的部分基层法院也设立了知识产权审判庭。据不完全统计，全国共有14个高级法院设立了知识产权审判庭，包括北京、上海 、天津、重庆、黑龙江、河北、广东、福建、江苏、四川、海南、浙江、河南、安徽；30个 中级法院设立知识产权审判庭，包括北京市第一、二中院、天津市第一、二中院、上海市第 一、第二中院、哈尔滨、石家庄、秦皇岛、保定、邢台、济南、烟台、青岛、成都、南京、 盐城、安阳、合肥、滁州、景德镇、太原、武汉、福州、厦门、广州、深圳、佛山、汕头、 海口；设立知识产权审判庭的基层法院有海淀、朝阳、浦东、黄浦等4个